文 / 智豪律师事务所编辑整理
编者按：抢红包是否构成犯罪？节日期间，微信抢红包中红包接力刺激、好玩，调动所有群成员积极参与。但根据《刑法》第三百零三条规定：“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”规定，红包接力的性质可能引发赌博罪、开设赌场罪等犯罪。
【当事人及公诉机关信息】
公诉机关：台州市路桥区人民检察院。
被告人林某，2015年x月x日被台州市公安局路桥分局刑事拘留。
【一审检察院指控】
台州市路桥区人民检察院指控，2015年7月中下旬，被告人林某等两人利用微信红包功能，招揽赌徒，以微信抢红包的方式开设赌场，被告人林某等人先后建立50元红包抽头2元群、100元红包抽头3元群、168元红包抽头18元群、188元红包抽头28元群、288元红包抽头38元群，并雇佣微信昵称为“挺”、“乌鸦”、“jen”等人（均另案处理）作为“代包手”代赌徒发红包并代为收取抽头款。被告人林某两人通过抽头进行获利，获利部分二人五五分成，抽头获利达40000元以上。
【一审判决认定】
本院认为，被告人林某等人以营利为目的，结伙开设赌场，聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪。作案工具、非法所得依法予以没收。被告人林某案发后自首，积极退赃，有悔罪表现，依法从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的指控，事实清楚，罪名成立。综合考虑被告人林某的犯罪情节和性质，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；扣押在案的作案工具苹果6Plus手机1部、非法所得人民币二万元予以没收，上缴国库（缓刑的考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
【编者释疑】判断抢红包是否构成犯罪，目的和数额是关键
构成赌博犯罪的微信抢红包活动通常具有以下两个特征：
1、微信群形同赌场，群成员以赌博为目的。涉嫌赌博犯罪的微信群通常是以赌博为目的建群，或者日渐演变成以赌博为群内主要活动。以赌博为目的的微信群，外在表现一般包括：有专门组织赌博、管理赌博秩序的人员；发红包、抢红包有固定规则，群主和其他管理人员为赌博提供条件，靠抽头营利。
2、红包数额较大。以赌博为目的的微信群，红包数额动辄几千元甚至上万元。《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第四十三条规定：“以营利为目的，聚众赌博，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：(一)组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计五千元以上的；(二)组织三人以上赌博，赌资数额累计五万元以上；(三)组织三人以上赌博，参赌人数累计二十人以上的……”一旦达到了相应标准，就有可能被认定为刑事犯罪。
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